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“合伙人教你做法律尽调”— 法律尽调初探

【法宝引证码】 CLI.A.237004 

  在经济体制改革过程中,尽职调查(Due Diligence)的概念及业务被外国律师率先引入,而随着我国法治体系的建立和完善,尽调在我国又被赋予了独特的内容。出于投融资或产业整合的需要,许多企业已经同尽调律师有过接触,甚至相互之间已十分熟悉。金诚同达律师团队有着丰富的从事尽调法律实务的经验,为便于企业更好理解律师的尽调工作,我们将以“法律尽调”专题的形式对该项工作进行总结和梳理。

  作为开篇,本文旨在初步介绍法律尽调的功能,分类及工作流程。

  法律尽调初探

  一、“浑水”做空瑞幸——尽调的力量

  二、 尽何之职?——法律尽调的依据与功能

  三、法律尽调的门类

  四、 法律尽调的工作流程

  一、“浑水”做空瑞幸——尽调的力量

  以做空在美上市的“中概股”闻名的浑水公司(Muddy Waters)于2020年2月份发布了一份关于瑞幸咖啡长达89页的做空报告,直指瑞幸咖啡财务造假问题。和以数学模型和财务估算为主体内容的分析报告稍有不同,该报告附有在瑞幸各个门店收集的250000张小票和大量视频截图,并将其与上市公司披露的财务报告对比,对财务造假的事实予以推断。2020年4月1日,瑞幸承认伪造交易22亿元,公司股价随机开启暴跌模式,并面临高额的虚假陈述诉讼赔偿。浑水报告的背后,实质上是做空机构动员的人数众多的团队,就瑞幸门店的经营情况进行的一次尽调。

  法律尽调是对企业进行的一次“健康体检”和“疾病诊断”,专业的律师团队还会就发现的法律问题为客户提供全面、具体的“治疗方案”。因此,这项工作已成为大型交易中不可缺少的一环。

  二、尽何之职?——法律尽调的依据与功能

  律师在上市,投融资,并购及资产重组等各种领域开展法律尽调业务,既可能是为了符合监管的合规需求,也可能是为了满足客户自身的目的,同时与相关行业的业务惯例相匹配。

  1. 监管部门的需求

  在证券类业务中,法律尽调作为一种程序性的事项,已明文规定在各类证券监管法律法规之中,对于期待在资本市场获得融资或进行重组并购操作的公司来说,聘请律师团队进行尽调工作是无法规避的环节和成本。而律所出具的法律意见书具有对企业合规性背书的性质,近年“欣泰电气IPO财务造假案”、“鞍重股份重组造假案”等案例中,相关律所和律师都因未尽到勤勉尽责的义务,而被处以了数额巨大的行政处罚。因此,律所及承办律师签署以“合法合规”为结论的法律意见书,是以主体信誉乃至个人职业生涯进行的担保,背后的尽调工作可谓始终战战兢兢,如履薄冰。

  2. 客户自身的需要

  为解决和标的企业、资产之间的信息不对称问题,以便于进行投资决策,客户可以通过聘用专业律师的方式,对标的企业进行法律尽调,分析法律问题,并参考律师提供的法律意见,用于做出最终的投资决策。从另一个角度来说,在酒桌上推杯换盏之间达成的交易意向之后,客户与标的企业之间需要建立直接的信任关系,这时就需要第三方律师,以专业尽调为理由,名正言顺地对标的企业进行全面的“法律体检”。

  此外,部分客户(比如私募基金)为满足内部风险的控制和管理流程的需求,需要对标的企业完成法律尽调之后,才有可能提交给投决会,由其做出最终的投资决策。

  三、法律尽调的门类

  依照不同的标准,尽调可以分为不同的类别。

  1. 以调查内容为标准

  根据调查内容,尽调可以分为业务尽调(投研团队),财税尽调(会计师),法律尽调(律师)及其他领域尽调(包括但不限于专利,环保,人事等方面)。本专题的介绍对象为法律尽调。

  2. 以交易类型为标准

  依照交易的类型的不同,法律尽调又可进行以下划分:

  3. 以标的行业为标准

  法律尽调也可按照行业进行分类,比如针对房地产、TMT、半导体集成电路、医疗健康等行业的尽调都有着各自不同的侧重,我们后续将以专题文章的方式为读者进行具体阐述。需要特别说明的是,针对军工类企业的尽调工作需要中介机构具备相关保密资质,客户在选聘律所时应当对该资质予以确认,以避免成本的浪费。市场上已存在律师进场工作后被发现无相关资质而被更换的案例。

  四、法律尽调的工作流程

  作为一项专业且基础的律师服务项目,从事非诉业务的律所依据相关业务指引和实操经验,已形成了一定的规律和流程。为帮助客户更好的理解法律尽调,也方便


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