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【法宝引证码】CLI.1.304262 【时效性】尚未生效

私募基金投资交易中的经营者集中申报

【法宝引证码】 CLI.A.253570 

  前言

  2022年8月1日,新修订的《中华人民共和国反垄断法(2022修订)》(下称“新《反垄断法》”)已正式生效实施。新《反垄断法》大幅提高了对未依法进行经营者集中申报、违法实施集中行为等经营者的处罚力度,充分体现了国家在健全统一、开放、竞争、有序的市场体系和加强反垄断领域执法的决心。

  私募基金作为国家市场体系的重要参与者,若能准确把握经营者集中申报的职责,对于防范反垄断风险、依法合规运营具有重要的意义。

  本文拟对私募基金投资交易中的经营者集中申报问题进行介绍,以帮助私募基金管理人、私募基金、投资人更好地评估和规划私募基金投资交易中的反垄断申报事宜、规避反垄断的法律风险。

  一、私募基金投资交易中的经营者集中申报标准

  根据新《反垄断法》及相关法律法规,私募基金投资交易若同时满足以下两项条件,则达到经营者集中申报的标准,需事先向国家市场监督管理总局进行经营者集中申报,未申报的不得实施集中:

  (一)私募基金的投资交易模式符合“经营者集中”情形

  根据新《反垄断法》第二十五条的规定,经营者集中是指下列情形:(1)经营者合并;(2)经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权;(3)经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。

  结合该条规定,如果私募基金的设立、投资交易中涉及经营者合并或涉及通过某种方式取得了对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响,则该类情形构成新《反垄断法》上述“经营者集中”情形。具体以合伙型私募基金为例,私募基金设立、投资交易中以下情形构成经营者集中情形:

  01私募基金设立阶段

  (1)GP与LP共同控制的合伙型基金。

  若LP对合伙型基金的投资、投后管理、退出等事项具有控制权或决定性影响,如对投资某一项目持有一票否决权,则该基金可能会被认定为由LP与GP共同控制,构成经营者集中情形,如参与该集中的经营者的营业额达到申报标准,则将触发经营者集申中报。例如:国家市场监督管理总局2022年7月12日公告的苏州亨通源峰企

【注释】

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